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[注意]浙江省温州市中级人民法院刑事判决书(成功减刑)!

2015/4/20 21:19:05作者:admin来源:云飞方渡律师网整理并首次上传点击数(0)已有0人评论 加入收藏

浙江省温州市中级人民法院

刑事判决书

(2014)浙温刑终字第1453号

原公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。

上诉人(原审被告人)陈天福,男,1988年7月22日出生, 公民身份号码350525198807225616,汉族,福建省永春县人,小 学文化,务工,住永春县岵山镇上村80号。因本案于2014年1 月10曰被刑事拘留,同年2月14曰被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。

上诉人(原审被告人)孙瑞平,男,1972年5月27日出生, 公民身份号码350525197205274512,汉族,福建省永春县人,小 学文化,个体经商,住永春县五里街镇崇贤路51号。因本案于 2014年1月10曰被刑事拘留,同年2月14曰被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。

辩护人熊云飞,北京市大瀚律师事务所律师。

浙江省温州市鹿城区人民法院审理鹿城区人民检察院指控 原审被告人陈天福、孙瑞平犯诈骗罪一案,于二〇一四年十月二 十三日作出(2014)温鹿刑初字第1536号刑事判决。原审被告 人陈天福、孙瑞平均不服,分别提出上诉。本院依法组成合议庭, 经过阅卷,讯问被告人,听取辩护人意见,认为事实清楚,决定 不开庭审理。现巳审理终结。

原判认定,2014年1月6曰,被告人陈天福与孙瑞平经商量,由孙瑞平开车,陈天福向孙瑞平支付每日人民币300元的高额报酬。2014年1月7曰至9曰间,孙瑞平驾驶事先租来的车牌号为闽C520G6的丰田锐志汽车载带陈天福从福建来到温州市区,并在市区内行驶。在行驶过程中,陈天福在车内架设天线、伪基站等短信群发设备,并使用上述设备发送内容为:“中行提醒:本行系统正在维护,您的手机银行已失效,请及时到本行或登录mbs. biioc. com进行激活,由此给您带来不便敬请谅解。【中国银行】”及相似内容的诈骗短信共计76800条。2014年1月9曰上午,当被告人陈天福、孙瑞平驾车行驶至鹿城区江滨路温州木材 市场门口时,被公安机关抓获,并当场查获天线、手机、电脑、伪基站等作案工具。

认定以上事实的证据有:

1. 涉案物品照片,证实作案工具伪基站、天线、电脑、手机等的基本特征。

2. 诈骗内容及发送短信数量照片,证实被告人陈天福利用设备发送诈骗短信的内容及数量情况。

3. 扣押清单,证实公安人员从被告人陈天福处扣押天线、手机、电脑、伪基站等作案工具的情况。

4. 中国银行出具的说明,证实mbs. biioc. com不是中国银行的相关网站,中国银行全国统一官方网址为www. boc. cn,10650095566发送平台号码也不是中国银行短信发送平台号码,该银行的短信发送平台号码为106573095566,且中国银行没有在2014年1月9曰发送类似“系统维护”的“提醒”短信。

5. 公安机关出具的相关说明,证明经温州市公安局刑事科学技术研究院检测,被告人陈天福、孙瑞平于2014年1月7日至9 曰之间共发送诈骗短信总计76800条,经科学技术研究检测及中 国移动公司证实,该二人发送诈骗短信76800条,造成了 76800 个用户出现短暂通信中断。

6. 闽C520G6卡口信息,证实于2014年1月7日凌晨至1月 9曰涉案车牌号为闽C520G6的车辆在温州,以及2014年1月8 曰下午,该车曾去过乐清。

7. 电子物证检验报告,证实经对从被告人陈天福处扣押的电 脑和手机进行检验,该设备于2014年1月7日至1月9日发送 诈骗短信共计76800条。

8. 归案经过,证实公安人员于2014年1月9日上午跟踪车 牌号为闽C520G6的轿车至鹿城区江滨路温州木材市场门口后, 将车内的被告人陈天福、孙瑞平抓获,并现场查获汽车、笔记本 电脑及伪基站群发器等作案工具。

9.人口信息,证实被告人陈天福、孙瑞平的基本身份情况。

10.被告人陈天福在侦查阶段的供述,供认自己老板要求自己帮忙发诈骗短信,这样可以让一些不懂的人到银行存款,并答应每月给一万元报酬,骗到钱以后会有提成,同时,让自己找搭 档负责开车,报酬也是一个月一万元,老板的联系方式是 18758570063。随后,自己找到朋友的父亲即被告人孙瑞平帮忙 开车,告诉孙瑞平要帮老板发诈骗短信,并告诉他车和工具都有 了,每个月老板会给他一万元报酬,于是孙瑞平就答应了。自己 二人于1月7曰驾驶租来的闽C520G6轿车到温州,1月8曰早上 开始在温州市区通过车里的伪基站等设备群发诈骗短信。2014年 1月9日上午8时40分许,自己和孙瑞平驾驶车牌号为闽C520G6 的轿车出来发送诈骗短信,后来就被抓获了。自己二人发送诈骗 短信的方式是:孙瑞平将车门打开,自己把一个信号发送器(一 根天线)放在车的后备箱上面系住(天线带有磁铁),接着,孙 瑞平打开车里的导航,驾驶闽C520G6汽车在市区乱逛,然后,自己在车里打开笔记本和一个白色的箱子,根据老板的要求在显 示号码栏里输入10650095566,在内容编辑栏里输入“中行提醒: 本行系统正在维护,您的手机银行已失效,请及时到本行或登录 mbs. bi ioc. com进行激活,由此给您带来不便敬请谅解。【中国银行】”的内容,然后根据一部诺基亚手机里面显示的数字,输入 频点栏中,接着,整个软件开始运行,自动收集机器周围的其他 人手机号码,将上述短信内容发送到对方手机上,自己继续不停 的开车寻找人多的地方,然后更改频点就可以一直不断的发送 了,自己在发诈骗短信的时候,孙瑞平也是看见的。

11.被告人孙瑞平在侦查阶段的供述,供认于2014年1月6 曰中午,自己儿子孙晓伟的朋友陈天福开闽C520G6轿车来家中, 说要跑长途,让自己帮忙开车,并说报酬每天300元,包吃住,自己就答应了。1月7日凌晨自己二人到了温州,早上10时许, 有人打电话给陈天福后,陈天福就让自己一起出来在温州市区转 了几个小时,陈天福发了短信,8日上午9时多,也是有人打电 话给陈天福后,陈天福就让自己开车出去到市区转,也是转了 6-7 小时,由陈天福发送诈骗短信。2014年1月9曰10时左右,自 己和陈天福从温州市新城汽车站附近一家宾馆出发,出发时,陈 天福将无线电信号发送器天线放在闽C520G6汽车的后备箱上, 并带上一只白色箱子和一台笔记本电脑,白色箱子是用来发送短 信的机器,之后,自己开车在温州市区乱逛,开车时,陈天福就 坐在汽车的副驾驶座上,利用之前准备好的短信发送器和笔记本 电脑操作发送“诈骗短信”,就这样,自己按照陈天福设置好的 导航在温州市区道路上开车,陈天福在车上不断发“诈骗短信”, 早上10时许,自己二人就被警察查获了。自己和陈天福是于2014 年1月7曰凌晨1时许到达温州,之后陈天福在温州四处发诈骗 信息,自己才知道陈天福从事诈骗活动,但因看到一天300元的 高额报酬的份上,自己一时糊涂没有制止陈天福,二人一共在温州发了三天的短信,一切费用都是陈天福负责的。

原审法院以诈骗罪分别判处被告人陈天福有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币10000元;被告人孙瑞平有期徒刑四年六个月,并处罚金人民币8000元;随案移送的作案工具天线、手机、电脑、伪基站,予以没收。

原审被告人陈天福上诉称,其只是替幕后老板工作,原判量刑畸重,要求改判。

原审被告人孙瑞平上诉称,原判认定其系诈骗共犯的证据不足,虽然自己看到陈天福在车上打电脑,但并不知陈天福在发送诈骗短信,故不构成诈骗罪。即使构成诈骗罪,自己在本案中的作用较小,应认定为从犯并对其从轻、减轻或免除处罚。其辩护人提出,孙瑞平不具备构成诈骗罪的主观故意,原判认定其系诈骗共犯的证据不足,要求对孙瑞平宣告无罪。退一步讲,即使孙瑞平构成犯罪,也应认定为从犯并从轻、减轻或免除处罚。

经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致,本院予以确认。被告人孙瑞平和陈天福在侦查阶段的供述相互印 证,孙瑞平到温州后对陈天福在车内发送诈骗短信是明知的,而且孙瑞平本人的手机也收到陈天福发送的诈骗短信,孙瑞平辩解对陈天福发送诈骗短信不知情,不构成诈骗共犯的意见,与事实不符,不予采信。

本院认为,上诉人陈天福、孙瑞平以非法占有为目的,结伙利用电信技术手段,向不特定人群发送诈骗短信,骗取他人财物,情节特别严重,其行为均巳构成诈骗罪。孙瑞平的辩护人关于应对孙瑞平宣告无罪的辩护意见理由不足,不予采纳。陈天福、孙 瑞平已经着手实施犯罪,因意志以外的原因而未得逞,系犯罪未遂,可比照既遂犯依法减轻处罚。孙瑞平在本案中负责开车,起辅助作用,在共同犯罪中作用相对较小,应认定为从犯,原判未予认定不当,二审予以纠正并在量刑上予以从轻体现,孙瑞平及其辩护人关于应认定孙瑞平为从犯的意见予以采纳。原判定罪准 确,审判程序合法,对陈天福的量刑适当。陈天福诉求改判的理由不足,不予采纳。据此,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第一款第(二)项和《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第三款之规定,判决如下:

一、维持浙江省温州市鹿城区人民法院(2014)温鹿刑初字第1536号刑事判决第一、三项,即被告人陈天福犯诈骗罪,判处有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币10000元;随案移送的作案工具天线、手机、电脑、伪基站,予以没收。

二、撤销浙江省温州市鹿城区人民法院(2014)温鹿刑初字第1536号刑事判决第二项,即被告人孙瑞平犯诈骗罪,判处有期徒刑四年六个月,并处罚金人民币8000元。 

三、上诉人(原审被告人)孙瑞平犯诈骗罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币8000元。

(刑期从判决执行之曰起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月10日起至2017年1月9曰止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳)。

本判决为终审判决。

                         审   判   长: 朱  若  荪

                        代理审判员 : 方  彬  微

                       代理审判员 : 夏  宁  安

                                                                                                    (浙江省温州市中级人民法院)

                                                       

                                                                                                                 二○一五年一月十二日

本件与原本核对无异

                                                     书   记   员:蒋     罕

 

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关键字:浙江省 温州市 中级人民法院 刑事判决书 成功减刑
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