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[推荐]因工程施工合同纠纷向最高院提起的再审申请书

2013/7/21 14:46:23作者:熊云飞律师来源:云飞中国律师网原创点击数(0)已有0人评论 加入收藏

                                   因工程施工合同纠纷向最高院提起的再审申请书

申请人(一审原告;二审被上诉人):库尔勒大力工程机械有限责任公司 

法定代表人:杜 平,系公司经理电话:13909968780

住所:库尔勒市香梨大道景江苑小区3-602室,邮编:841000

委托代理人:熊云飞  北京市万博律师事务所律师,电话:13718055748,010-63922284

    被申请人(一审被告;二审上诉人):新疆吐哈油田建设有限责任公司 

法定代表人:袁明生,系公司董事长,电话:0995-8371348

住所地:新疆鄯善县鄯善火车站镇,邮编:838299

申请人因工程施工合同纠纷一案,不服新疆维吾尔自治区高级人民法院二〇一二年八月三十一日所作的(2011)新民一终字第190号民事判决,认为该判决存在错误,现根据《民事诉讼法》第179条(一)(二)之规定,特向贵院申请再审。

l请求事项:

1.撤销新疆维吾尔自治区高级人民法院(2011)新民一终字第190号民事判决第一、二项,以及该判决关于本案诉讼费用分摊之判决项目;

2.请求依法改判或者判决重新审理。

l案情简述:

二00五年四月十八日,申请人与新疆吐哈油田建设公司(以下简称被申请人)签订了阿拉山口→独山子输油管线放线土方工程合同,工程范围和内容为36公里管线放线、扫线、土方开挖、细土回填、地貌恢复等。承包方式为劳务方式。合同价款暂定为400万元,待工程完工后,按实际完成实物工作量进行结算。合同签订后:申请人按时、按质地完成了合同约定义务,同时按照被申请人要求保质、保量地完成了其要求增加的水工保护部分工程。工程完工后申请人按合同约定向被申请人提交了与工程相关的施工资料和编制好的工程预决算书,但是被申请人仅给申请人审核确定工程款为328825.1元,还将许多实际完成的实物工作量未予结算或者少算。申请人与被申请人多次协商无果,遂于二00九年___月___日诉至吐鲁番地区中级法院,经吐鲁番中院多次开庭审理,双方对工程无争议的部分达成了一致,但仍有相当一部分争议较大;后经吐鲁番中院指定由新疆华赋工程造价咨询公司对我们双方有争议的部分进行鉴定。申请人为此支付鉴定费三万余元,鉴定做出后吐鲁番中院遂根据该鉴定结论判决如下:1、被申请人支付库尔勒大力工程机械有限责任公司工程款1205419.33元,偿付延期付款利息369683元(自二00五年九月一日起至二0一0年五月三十日止)二项合计为1575102.33元;2、被申请人支付库尔勒大力公司购土资源费136204.44元,停工损失费32600元,二项合计为168804.44元。以上共计为1743906.77元。一审宣判后被申请人以二审法院审理该案违反诉讼程序等,上诉至自治区高级法院,高院经审理于二0一一年二月十六日以该案二审原告超出诉讼请求范围违反法定程序为由撤销一审判决发回一审法院重审。

此后申请人在法定期间内增加了新的诉讼请求并按规定补缴了诉讼费,二0一一年八月___日吐鲁番中院再次开庭审理当庭核实了诉讼请求及诉讼费补缴情况,在确认无误后于二0一一年十一月重新做出判决,重审判决结果与原审判决内容一致。重审判决宣判后被申请人又以鉴定结论不能作为裁判依据定额套用不当等为由,再次提出上诉,高级人民法院于二0一一年十一月开庭审理,二0一二年四月二十五日又就有关争议较大的问题进行了质证,二0一二年八月三十一日做出二审判决。二审判决如下:

一、变更吐鲁番地区中级人民法院(2011)吐中民一初字第11号民事判决第(一)项为:新疆吐哈油田建设有限责任公司应支付库年巍鑫力工程机械有限责任公司阿独线土方工程和水工保护工程欠款526930.55元及逾期利息(按照中国人民银行发布的同期同类利率从2005年9月1日计算至2010年5月30日);

二、变更吐鲁番地区中级人民法院(2011)吐中民一初字第11号民事判决第(二)项为:新疆吐哈油田建设有限责任公司应支付库尔勒大力工程机械有限责任公司停工损失费32600元。

上述(一)(二)项付款于本判决生效之日起十日内一次性付清。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费35985元,由库尔勒大力工程机械有限责任公司负担26988.75元,新疆吐哈油田建设有限责任公司负担8996.25元。二审案件受理费共计20495. 2元,由库尔勒大力工程机械有限责任公司负担15371. 4元,新疆吐哈油田建设有限责任公司负担5123. 8元。

本判决为二审判决。……

申请人接到该二审判决后,感到非常遗憾同时也无法接受。

l申请再审的具体理由

l终审改判所依据的事实存在根本性错误。理由如下:

(一)首先,陈述二审改判所依据的案件事实(见二审判决书第17页第二段起):

本院认为,一、程序问题。案件受理费凭证证明大力机械公司在原审已补缴相应案件受理费,不存在吐哈油田建设公司上诉所称的欠缴问题。吐哈油田建设公司上诉提出的机构存在资质、程序问题,但未提供证据证明。故吐哈油田建设公司的上述上诉理由,本院不予支持。二、关于定额套用问题。鉴定机构认为应按照石油建设安装工程预算定额(第五册)及吐鲁番地区2000年单位估价表进行计算,但计算时是按2004年标准计算。现按2000年标准计算无争议,经双方核算按2000年标准计算,鉴定报告多计取了737487.8元。其中套用2000年定额造价应减少432432.15元(尚未下浮8%)无争议。关于油料价差304205.34元,因双方合同未明确约定应计取油料价差,故亦应在下浮8%后核减,此项核减数额为737487.8元一737487.8元×8%元=678488.78元。三、关于水工保护工程价款下浮8%的问题。双方土方工程合同约定工程内容为:36公里之管线放线、扫线、土方开挖、细土回填、地貌恢复,不包括水工保护工程内容,该工程应当属于双方另行约定的内容。吐哈油田建设公司认为水工保护包含在工程项目中,应当同时在国家定额标准的基础上下浮8%的上诉主张无事实和法律依据,本院不予支持。四、关于土地资源费的问题。大力工程机械公司所称的购买细土并未按双方结算依据的《施工合同》、《吐哈油田建设有限责任公司工程劳务分包结算管理办法》提供相应的工程签证单,提供的托托镇国土资源所出具的证明又系复印件,故无法证明该工程产生136204.44元的土地资源费。上诉人吐哈油田建设公司对此的上诉有理,本院予以支持。五、关于停工损失的问题。因吐哈油田建设公司方签字确认的第029号工程签证单载明的停工损失为32600元,证明大力工程机械公司的停工损失客观存在,吐哈油田建设公司以未取得业主补充签证为由抗辩,但不能提供其向业主尽责申请、业主明确不予认可的证据,原审法院对其抗辩不予支持,对大力工程机械公司的停工损失32600元予以确认并无不当。吐哈油田建设公司此项上诉无理,本院不予支持。六、关于迟延付款的利息的问题。吐哈油田建设公司拖欠大力工程机械公司工程款属实,该工程已于2005年8月30日竣工交付使用,吐哈油田建设公司即有义务支付工程款,故利息损失应从工程竣工次日即2005年9月1日起按照同期人民银行公布的贷款利率计算至大力工程机械公司主张2010年5月30日止。吐哈油田建设公司不应计算利息的上诉无理,本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)项之规定,判决如下:……。

(二)其次,从上述陈述可见二审改判所依据的案件事实就是上述二、四两条,但二审法院是在调查案件事实不仔细、不充分的前提下匆忙作出的判断。

1、二审法庭认为,“关于定额套用问题。鉴定机构认为应按照石油建设安装工程预算定额(第五册)及吐鲁番地区2000年单位估价表进行计算,但计算时是按2004年标准计算。现按2000年标准计算无争议……。”然而,但申请人聘请律师准备再审申请材料过程中,与鉴定机构核实后得知,鉴定机构作此鉴定过程中,应申请人和被申请人的要求作了二次修正版,该修正版中,定额套用是按照石油建设安装工程预算定额第五册及吐鲁番地区2000年单位估价表进行计算的。没有二审法庭所认定的:“实际仍然按2004年标准计算”的情形出现(见鉴定机构提供的最新说明)。因此,根本不存在终审判决所认定的需要变更一审判决的事实发生。

2、二审法庭认为,“关于土地资源费问题。大力工程机械公司所称的购买细土未按双方结算依据的《施工合同》、《吐哈油田建设有限责任公司工程劳务分包结算管理办法》提供相应的工程签证单,提供的托托镇国土资源所出具的证明又系复印件,故无法证明该工程产生136204.44元的土地资源费……。”然而事实情况是:一审申请人所“提供的托托镇国土资源所出具的证明”虽系复印件,但是该复印件加盖了托托镇国土资源所公章。其效力等同于原件。因此,终审判决认定的需要变更一审判决第(二)项的理由也不充分。

综上,二审法院错误认定案件事实,导致错误改判原正确的一审判决之(一)(二)项。

(三)再次,如果二审法院的改判事实存在根本性错误,那么其据此变更一审的诉讼费用分摊比例,及所作的二审诉讼费用之分摊比例也是错误的。

     该观点理由显而易见,故不许赘言。

综上所述,,二审判决认定事实错误,导致错误判决出笼。

望贵院深入检核,判决如请。

此致

中华人民共和国最高人民法院

申请人:库尔勒大力工程机械有限责任公司

                                         二〇一三年五月六日

附:

1、再审申请书原件1份,计6页。申请人单位法人代表证明原件1份,计1页。

2、申请人营业执照复印件和机构代码复印件各一份,各计1页。

3、吐鲁番地区中院(2011)吐中民一初字第11号民事判决书复印件1份,计11页。

4、吐鲁番地区中院(2011)吐中民一初字第11-2号民事裁定书复印件1份,计1页。

5、新疆维吾尔自治区高级人民法院(2011)新民一终字第190号民事判决书复印件一份,计20页。

6、新疆华赋工程造价咨询有限公司出具的,新华价鉴字[2010]42号鉴定报告(二次修正版)复印件一份,计13页。

7、新疆自治区托托镇国土资源所出具的证明复印件一份,计---页。

8、律师事务所函和授权委托书原件各一份,各计1页。

9、光盘一份,附内容为:再审申请书及(2011)吐中民一初字第11号民事判决书、(2011)吐中民一初字第11-2号民事裁定书及(2011)新民一终字第190号民事判决书word文档格式。
 

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关键字:工程施工合同 最高院 再审申请书
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